广东高院认为提供服务无罪，公安局反驳称是；北京警方认定“”属服务，上海法院对此持不同意见……全国公检法竟为“”争论不休，而法院究竟为何认为“”不算？公安局以后还要不要管？

　　现行刑法与治安管理处罚法对引诱、容留、介绍他人都有规定，但是现行刑法及其司法解释，治安管理处罚法都没有对“行为”作出具体界定，也没有任何一条明文将“”等服务归入“”之列。

　　即使1991年9月第七届全国人代会第二十一次会议通过的法律性质的《关于严禁嫖娼的决定》和国务院1993年9月发出的行政法规性质的《嫖娼人员收容教育办法》也未见嫖娼的定义。

　　那么，究竟何为“”？百度百科将其定义为“为获取物质报酬（金钱、礼物等），以交换的方式有代价地或有接受代价之约地与不固定的对象发生的性行为”。如果将性行为狭义地认为是性器官的结合，那么、、等，并不是性器官的结合。

　　当然，还有一种看法是，性行为旨在满足性欲和获得性快感而出现的动作和活动。因此，在一些法学家的论述中，已经将定义为：以营利为目的，满足不特定对方（不限于异性）的性欲的行为。按照这种说法，“”则显然包括了、、等。

　　佛山中院认为，被告人及证人证言等证明涉案场所只提供“”“洗飞机”“推波飞机”三种服务。根据刑法学理论，是指以营利为目的，与不特定的对方发生、实施类似的行为，不包括单纯为异性、女性用乳房摩擦男性生殖器的行为。

　　根据广东省高级人民法院2007年有关介绍、容留妇女案适用法律问题的批复称，介绍、容留妇女为他人提供服务的行为，不属于刑法明文规定的犯罪行为。故该三种服务不属于《刑法》第六章第八节中组织、强迫、引诱、容留之“行为”。

　　警方人士介绍，2001年《关于对同性之间以钱财为媒介的性行为定性处理问题的批复》指出：不特定的异性之间或者同性之间以金钱、财物为媒介发生不正当性关系的行为，包括、、等行为，属于嫖娼行为。警方对行为一般处以治安处罚北京朝阳抓龙筋会馆，但对组织者予以刑事处罚。

　　面对同类案件，法院对究竟属不属于犯罪的认定和判决也并不统一。在近年类似案件审理中，法院作出的判决结果呈现“两极分化”。

　　支持定罪方面，2004年福州福清法院审理的汤某等涉嫌店服务案，法院认定服务属，被告人行为构成容留罪；2010年上海市徐汇法院审理的徐某涉嫌发廊服务案，亦认定容留罪。在江门法院最近认定一宗组织罪，亦认定服务属于行为。

　　判决无罪方面，2008年重庆市黔江法院审理的庞某涉嫌会所案协助组织罪未获认定。判决认为，会所提供的女性男性性器官的行为，我国法律没明确将其规定为行为，按照刑法规定的法无明文规定不为罪的罪刑法定原则，不能认定为行为。

　　中国政法大学出版的《法学大字典》对罪的解释是：女性为获取报酬而与其他男性进行非法活动行为。对于“”，《现代汉语词典》的定义是，是妇女出卖肉体，男性玩弄女性。现行刑法与治安管理处罚法对引诱、容留、介绍他人都有规定。但是，现行刑法及其司法解释，治安管理处罚法都没有对“行为”作出具体界定，更没有对“行为”是否属于刑法上的行为作出具体界定。

　　何谓嫖娼，至今未有权威的定义，在执法中也是争议不断。一些地方性法规力图对嫖娼作出解释？

　　《贵州省禁止嫖娼的规定》第2条规定“凡以索取财物为目的与男性发生性行为的是行为；以给付财物为条件与妇女发生性行为的是嫖娼行为。”。

　　《大连市惩治嫖宿活动的规定》第3条规定：“妇女以营利或收取财物为目的，与男性发生性关系，是行为。男性以给付财物为手段，与妇女发生性关系，是嫖宿行为。”？

　　《湖南省禁止嫖娼条例》第3条规定：“本条例所称，系指女性以牟取财物为目的，与男性非法发生性关系的行为北京朝阳抓龙筋会馆。本条例所称嫖娼，系指男性以给付财物为手段，与女性非法发生性关系的行为。”。

　　《太原市惩治嫖宿活动的规定》第3条规定：“本规定所指、嫖宿是：妇女以收取财物为目的，与男性发生性关系的行为；男性以给付财物为手段，与妇女发生性关系的行为”。

　　这些地方性法规对嫖娼所下的定义大同小异——男女以财物为媒介，发生性关系。而上述法规也并没有明确界定“”。

　　中国立法法明确规定：犯罪和刑法只能制定法律。也就是说，一个人或单位是否犯了罪，定什么罪，判处什么刑罚，只能由法律规定。

　　广东法院认为组织妇女进行“”、“胸推”等服务，不构成犯罪。理由是最高法未将、“胸推”等行为纳入到中，法无明文规定不为罪。的“批复”不是法律，也不是行政法规，也算不上部门规章，只是一个“批复”，不能作为认定罪与非罪的法律依据。既然关于是否属于没有法律依据，那么根据刑法“法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑；法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑”的规定，法院作出这样的判决是正确的。

　　传统意义上的“”，被认为需要有或至少需要双方性器官的接触。但随着行业的发展，之外的特色服务陆续出现。然而，这些服务和传统的“”其实实质相同。

　　组织罪设在刑法第六章“妨害社会管理秩序罪”下，如果认为传统的妨害了社会管理，那么提供服务，也可以说是起到了同样的效果。

　　同时，组织罪的立法要义在于禁止一切有伤风化的淫媒行为。人员把自己的身体提供给他人，进行易，满足性目的，也不再仅仅以为内容，还包括了类似的其他服务，这其中当然也包括“”、“”等，这也应当得到刑法应有的评价。如果认为组织后果也很严重，那么将等纳入范畴，以组织罪追究组织者的刑事责任，完全符合立法精神。

　　法律不应该是僵死的文字，而是具有生命，随时空因素变化而变化的行为规范。如果固守狭隘的性行为理论，一味强求必须是性器官的结合，无视其他学科对性行为的认识，是机械地执行法律。

　　在的定义不明时，公安机关已经将理解为行为。据了解，早在2001年，包括、、等行为就被认定为行为。2001年2月28日，《关于对同性之间以钱财为媒介的性行为定性处理问题的批复》（公复字[2001]4号2001年2月28日）规定：不特定的异性之间或者同性之间以金钱、财物为媒介发生不正当性关系的行为，包括、、等行为，都属于嫖娼行为。对性关系作了广义的解释北京专业抓龙筋，不限于异性之间的，而包括与性有关的行为；也不限于异性之间与性有关的行为，还包括同性之间畸型的性行为。目前，各地公安在执法中，都按这个批复对店的服务者和组织进行处罚。

　　按照2001年的批复，以盈利为目的的等不正当性关系行为，属于嫖娼行为，对行为人应当依法处理。这实际上是说，对于有偿服务行为，不能定罪也要进行治安处罚。广东南海这三位被告人无罪释放，不意味着他们的行为不违法，不需要接受处罚。公安机关同样可以依据治安管理处罚法对他们进行行政处罚，也就是罚款甚至拘留。广东省高级人民法院也认为，提供服务的行为，现行刑法及相关司法解释均未明确规定为犯罪行为，按罪刑法定原则，此类行为不认定为犯罪。但此类行为明显妨害社会管理秩序，具一定社会危害性。

　　作为查处嫖娼的主力公安机关，由于有的鼓励性批复，也有民众的舆情支持，很多地方至今在公开做法上，对服务查处得很严厉，有的甚至以认定嫖娼，有的对娱乐场所有罪推定、随意检查，干扰正常经营，有的甚至侵犯人格，肆意羞辱涉嫌。但在暗地里，一些公安却对场所纵容、保护，有的地方官员也默许。这正是社会共识未确立、法规也模糊的后果。

　　在一些中小城市，公安机关在执法过程中对的界定比较模糊，一些地方的公安执法，都将男女之间涉及经济往来的性行为定性为。一些基层派出所，甚至把男女两人共处一室，认为是行为。更有甚者，因为一句聊天中的闲话，便认定一对小学女生是女，而之后法院出具的鉴定证明显示，两名女生膜完整。前不久郑州“实习生抓嫖误打女警”事件，也是公权力的滥用使普通人受到了伤害。

　　在中小城市公安机关实际执法过程中，一般对的惩罚是以罚款为主，拘留和为辅。一基层派出所所长透露，抓获一次罚款5000——20000元不等，一些派出所甚至将抓获人员的罚款当作经济收入的来源。对于那些家里穷，拿不出罚款，态度不太好的者，才会采取拘留或。去年爆出的西安与站街女联手“钓鱼执法”，更是说明“抓嫖”已经成为一些地方公安机关的“摇钱树”。这也成为公安机关将行为扩大化的原因之一。

　　服务经常作为治安案在公安机关结案，进入刑事诉讼的案例比较罕见北京朝阳抓龙筋会馆。而在进入刑事诉讼的案例中，既有定罪的北京朝阳抓龙筋会馆，也有判决无罪的。由此可见，在法律没有明文规定下，各地司法标准也存在严重分歧，一些法官认为“”算，一些认为不算，这也可以说是法官自由裁量权的体现。

　　由于现实的复杂与变化，刑法只能表达立法精神和给出大概区间，而在区间中找出最合理的标准，就只得由法官来“自由裁量”。

　　那么，为了避免法官在各自行使自由裁量权时认识不一，导致司法公信和司法权威在“同案不同判”和“选择性适法”所带来的司法不公中流失，就应规范自由裁量权，应避免运动式规范，不断的出台法律解释、司法解释，统一断案尺度。

　　针对各种擦边球，目前最具可行性的解决方案就是出台司法解释，明确何为。至今，刑法本身及相关立法、司法解释均未对刑法中的“”作出明确界定，更未明确将“”限定为提供的行为，造成该领域“同案不同判”的情况颇多，因此，在法律规定并不是十分明确，而各地司法标准存在严重分歧的司法现状下，司法机关进行司法时，有必要适应社会发展，结合现实语境，对相关法律用语作出符合同时代一般社会观念和刑法精神的解释，否则，将陷入机械司法的困境。

　　此外，最高院也有必要就当前该领域“同案不同判”的状态，尽早制定相关司法解释，解答具体法律适用问题，以实现司法统一、司法权威。这不仅将有效的限制公权的滥用，也将保护私权不再蒙冤。

　　2017年，周峰、党建军、陆建红、杨华（最高人民法院）对《关于审理组织、强迫、引诱、容留、介绍刑事案件适用法律若干问题的解释》作出的理解与适用中明确？

　　关于如何理解刑法意义上的“”一词，理论界有一定的争议，司法实践中争议更大。认识相对一致的主要有：(1)对传统意义上的提供服务并收取财物的行为应当认定为。(2)男性也可以提供服务。随着社会的发展变迁，男性也存在为获取物质利益而与不特定的女性发生性关系的现象。将此现象理解为，已经得到了立法和司法的肯定。1979年刑法第一百四十条规定：“强迫妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。”第一百六十九条规定：“以营利为目的，引诱、容留妇女的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处五年以上有期徒刑，可以并处罚金或者没收财产。”《决定》将强迫妇女罪细化为组织(他人)罪、强迫(他人)罪，将引诱、容留妇女罪也修改为引诱、容留、介绍(他人)罪，并增加规定了引诱罪。1997年刑法修订时，采用了《决定》中关于组织、强迫、引诱、容留、介绍罪的表述。（3）、应当列入的方式。这既是对传统概念的突破，也能被大众所认同，在男男可以、可以的现实情况及法律规定下，、显然是同性的主要方式，且异性也可采取、的方式。三者的共性都是一方生殖器进入另一方的体内，均属于进入式性活动。并且，从传播性病的角度看，此三种方式，均可引起性病的传播。

　　争议最大的是提供等非进入式而是接触式的服务能否认定为刑法意义上的？对此，各地理解不一，学界争议也不小。起草小组经广泛调研，充分论证和协商后，仍未能取得一致意见。但是，曾经于2001年2月18日作出公复字[2001]4号的《关于对同性之间以钱财为媒介的性行为定性处理问题的批复》。该批复称：根据《中华人民共和国治安管理处罚条例》和全国会《关于严禁嫖娼的决定》的规定，不特定的异性之间或者同性之间以金钱、财物为媒介发生不正当性关系的行为，包括、、等行为，都属于嫖娼行为，对行为人应当依法处理。这一批复能否作为认定刑法意义上概念的依据？我们认为，刑法上的概念，严格说属于立法解释的权限范围，不宜由司法机关作出解释。但是，司法实践中应当明确如下几点：第一，司法解释未对的概念作出解释，属于权限原因，但这并不影响各地司法实践的处理。第二，行政违法不等同于刑事犯罪，违法概念也不等同于犯罪概念。违反行政法律、法规的行为不等同于构成犯罪。前述的批复，依然可以作为行政处罚和相关行政诉讼案件的依据，但不能作为定罪依据。行政法规扩大解释可以把所有的性行为方式都纳入到行为方式并进行行政处罚，但刑法罪名的设立、犯罪行为的界定及解释应遵循谦抑性原则北京抓龙筋工作室，司法解释对刑法不应进行扩张解释。因此，司法实践中对于如何认定刑法意义上的，应当依照刑法的基本含义，结合大众的普遍理解及公民的犯罪心理预期等进行认定，并严格遵循罪刑法定原则。据此，不宜对刑法上的概念作扩大解释，刑法没有明确规定行为属于刑法意义上的“”，因而对相关行为就不宜入罪。第三，在目前情况下，也不能将刑法意义上的局限于行为，对于之外的、等进入式的性行为，应当依法认定为刑法意义上的。第四，待条件成熟时，应当建议由立法机关作出相应解释或由立法直接规定。北京手天使抓龙筋